Tras la Ley 8/2021, de 2 de junio, la guarda de hecho se refuerza, transformándose en una propia institución jurídica de apoyo al dejar de ser una situación provisional cuando se manifiesta como suficiente y adecuada para la salvaguarda de los derechos de la persona con discapacidad.
La guarda de hecho es una medida informal de apoyo que puede existir cuando no haya medidas voluntarias o judiciales que se estén aplicando eficazmente. El guardador de hecho constituye una medida informal de apoyo. Las cuestiones ordinarias de la vida de la persona con discapacidad pueden solventarse por el guardador de hecho.
Esta medida informal, que no requiere acudir a la vía judicial, puede utilizarse incluso existiendo medidas voluntarias o judiciales, si estas no se están aplicando eficazmente (artículo 263 del CC). En todo caso, será necesario acreditar la pertinencia de esta medida informal de apoyo por tratarse de una persona con discapacidad.
En aplicación de lo dispuesto en el artículo 264 del CC, el guardador de hecho puede solicitar la prestación económica de Seguridad Social en favor de la persona con discapacidad, sin requerirse para ello autorización judicial, ingresándose la pensión en la cuenta bancaria de la persona con discapacidad. (Excepcionalmente, será posible realizar el pago de la prestación al guardador de hecho si este está autorizado judicialmente y la resolución judicial comprende ese acto -pago de la pensión- como medida de apoyo que requiere la asistencia del guardador).
La condición de guardador de hecho puede acreditarse mediante libro de familia (que acredite, en su caso, la relación de parentesco que mantienen el guardador y la persona con discapacidad), certificado de empadronamiento o documentación que acredite convivencia, así como aquellos documentos de los que se desprenda claramente dicha condición.
En estos casos, la
persona con discapacidad está adecuadamente asistida o apoyada en el a toma de
decisiones y el ejercicio de su capacidad jurídica por un guardador de hecho,
por lo que no precisa de una investidura judicial formal que la persona con
discapacidad tampoco desea. Para los casos que se requiera que el guardador
realice una actuación representativa, se prevé la necesidad de que obtenga una
autorización judicial expresa, de modo que no será preciso que se abra todo un
procedimiento de solicitud de apoyos, sino que será suficiente con la
autorización para el caso concreto (Art. 264Cc).
Cabe señalar que la autoridad judicial, para aquellos asuntos que por su naturaleza lo exijan, podrá acordar el nombramiento de un DEFENSOR JUDICIAL (Artículo 265Cc), a través de un expediente de jurisdicción voluntaria, requiriendo al guardador para que informe de su actuación y establecer las salvaguardias que estime necesarias. Así mismo podrá exigir que el guardador rinda cuentas de su actuación en cualquier momento.
Respecto de prestaciones del sistema de la Seguridad Social: el defensor judicial, nombrado por la autoridad judicial, está legitimado para solicitar la pensión (artículo 295 del CC), la cual se ingresará en la cuenta bancaria de la persona con discapacidad.
Ejemplos de Guarda de Hecho:
Auto Juzgado 1ªinst núm. 3 de
Córdoba 8/2022 de 11 de enero de 2022, procedimiento Jurisdicción Voluntaria,
genérico, 1641/2021.
Reconocimiento de la condición de
guardadora de hecho respecto de la madre frente a BBK BANK CAJASUR y, en
consecuencia, de que “se encuentra legitimada por ley para
realizar respecto de cuentas bancarias de la que su hija sea titular, funciones
de administración ordinaria y disposición”.
“SE ESTIMA la solicitud formulada por
el procurador PEDRO REGALON MONTORO, en nombre y representación de MARIA, sobre
declaración de condición de guardadora de hecho respecto de XXXX frente a la
entidad BBK BANK CAJASUR, estableciendo, como dice el Ministerio Fiscal:
Que procede declarar frente a la
entidad BBK BANK CAJASUR que MARIA se encuentra legitimada por ley para
realizar respecto de cuentas bancarias de la que su hija XXXX sea titular,
funciones de administración ordinaria y disposición en los términos previstos
en el art. 263 del Código Civil (que no supongan un cambio significativo en la
forma de vida de la persona, o realice actos jurídicos sobre bienes de ésta que
tengan escasa relevancia económica).”
En este Auto la juzgadora concluye que, en casos como este, no sería necesario/procedente acceder a lo solicitado, o sea instituir a la guardadora de hecho como tal en una resolución judicial para poder acreditarlo ante los bancos y otras entidades, y así ejercer adecuadamente sus funciones. No obstante, asumiendo la situación de la solicitante, la juzgadora entiende las graves dificultades que tiene la guardadora frente a las instituciones para que estas le reconozcan como tal. Y ello hasta el punto de que la han forzado a instar este procedimiento, de jurisdicción voluntaria que no tendría por qué ser necesario para reconocer que la hermana es su guardadora de hecho, y advertir a las entidades bancarias de que dejen de poner dificultades.
Auto Juzgado 1ªinst. núm. 5 Córdoba 8/2022 7 febrero 2022 (Prov. medidas judiciales de apoyo a personas con discapacidad 1030/2021)
La guardadora de hecho no necesita que se declare judicialmente su condición de tal, a efectos de poder cancelar una cuenta bancaria de su hermana, solicitar los atrasos a los que aquélla tiene derecho por la pensión de orfandad que tiene reconocida por el INSS, ni para disponer de la cantidad que le corresponde por un seguro de defunción de Mapfre del que es beneficiaria, porque el Código civil “establece que la guarda de hecho no precisa de una investidura judicial formal para la guarda de hecho ni para ni para los actos descritos”. Sin embargo, dado los obstáculos a los que se enfrenta la demandante para poder ejercer sus funciones, se accede a su pretensión y se le declara guardadora de hecho de su hermana “a todos los efectos legales”.
“(…) Subrayemos y observemos que la guarda de hecho no precisa de una
investidura judicial formal. Sin embargo, D.ª Francisca XXX, hermana de D.ª
Rosa, conviviente y encargada de velar por ella, se ve necesitada de recabar el
auxilio judicial con el objeto de que se reconozca por parte de entes públicos
y privados las facultades que ya vienen reconocidas legalmente en aras, única y
exclusivamente, a tutelar los intereses de su hermana, cuya discapacidad consta
acreditada en autos. Esta cuestión no deja de ser preocupante pues lleva ínsito
un desconocimiento e incumplimiento por parte de dichos entes de la nueva
regulación legal para la protección de las personas con discapacidad,
obstaculizando, entorpeciendo y retrasando que puedan ejercitar sus derechos a
través de sus guardadores de hecho.
(…) D.ª Francisca, guardadora de
hecho de su hermana D.ª Rosa, acude a la entidad bancaria con el fin de anular
una cuenta titularidad de su hermana de la que intuimos sólo le genera gastos
bancarios.
(…) D.ª Francisca XXX necesita
solicitar atrasos correspondientes a su hermana D.ª Rosa tras la concesión a
ésta de una pensión de orfandad.
(…) D.ª Francisca XXX , guardadora de
hecho de su hermana, en interés único y exclusivo de ésta, se ha visto
necesitada de recabar el auxilio judicial para que se declare su condición de
guardadora de hecho para disponer de una cantidad por defunción de un tercero
que corresponde a su hermana discapacitada.
En todas estas actuaciones D.ª
Francisca XXX no precisa que se declare su condición de guardadora de hecho
conforme a la nueva regulación vigente ni precisa autorización judicial tal y
como venimos analizando, pero ha tenido que formular la correspondiente
solicitud de jurisdicción voluntaria con el único fín de poder llevar a cabo
las actuaciones descritas para la tutela de los derechos e intereses de su
hermana con grado de minusvalíadel 78% acreditado ante los obstáculos a los que
ha hecho frente.” (F.D.2º)
“Conscientes del cambio legislativo
esta Juzgadora podría desestimar la solicitud formulada, declarar que D.ª
Francisca XXX no precisa de una resolución judicial por virtud de la cuál se
declare la guarda de hecho respecto de su hermana D.ª Rosa y que no necesita
autorización judicial para cancelar la cuenta en la entidad bancaria Bbk Bank
Cajasur, ni para solicitar los atrasos que corresponden a su hermana por la
pensión de orfandad que tiene reconocida por el INSS, ni para disponer de la
cantidad que le corresponde a ésta por el seguro de defunción de Mapfre porque
el C.civil, norma de obligado cumplimiento para todos, establece que la guarda
de hecho no precisa de una investidura judicial formal para la guarda de hecho
ni para los actos descritos. Pero pongámonos en el lugar de los guardadores de
hecho a los que no les queda más opción que acudir al Juzgado con el único fin
de obtener una resolución judicial en virtud de la cuál se les reconozca
aquéllo que ya tienen reconocido por ley. E interpretemos la ley: la guarda de
hecho ‘no precisa de una resolución judicial’. No precisaría de resolución
judicial si el guardador de hecho no se enfrentara a los obstáculos descritos.
Por todo lo expuesto procede acceder
a lo solicitado y amparar la pretensión de la actora declarando que D.ª
Francisca XXX es guardadora de hecho de D.ª Rosa a todos los efectos legales.” (F.D.3º).
Luis Miguel Almazán
Abogado de Familia
